Викуп українською компанією у нерезидента непогашеної суми позики іншого резидента: юридичні нюанси

Украинская компания хочет выкупить у Ирландской компании займ, предоставленный ООО — резиденту Украины. Может ли кредитор написать письмо о том, что он аннулирует начисленные и неоплаченные проценты по такому займу? Какие налоги по такой операции необходимо платить? Отвечает Александр ЕФИМОВ, управляющий партнер АО «Адвокатская фирма «Ефимов и партнеры», доктор философии права, адвокат, аудитор.

“Прежде всего нужно определиться с тем, кто есть кто в этой ситуации, и кто у кого и что выкупает. Поскольку речь идет о том, что покупатель является резидентом, то очевидно, имеется в виду договор отступлення требования нерезидентом-кредитором резиденту Украины — новому кредитору. Такое правомочие нужно оформить договором отступлення права требования (цессии), по которому первоначальный кредитор-нерезидент отступает новому кредитору право требования от должника-резидента относительно займа, начисленных процентов и других платежей по займу. По этому договору отступления права требования новый кредитор — резидент Украины должны уплатить первоначальному кредитору — резиденту Ирландии стоимость уступленного права требования”, – объясняет адвокат.

Согласно гг. 141.4.1 ст. 141 НКУ, доходы, полученные нерезидентом с источником их происхождения из Украины, облагаются налогами в порядке и по ставкам, определенным этой статьей. Для целей этого пункта такими доходами в том числе являются проценты по займам и долговыми обязательствами, выпущенным (выданным) резидентом.

Подпунктом 141.4.11 ст. 144 НКУ установлено, что доходы нерезидентов в виде процентов по займам или финансовым кредитам, предоставленным резидентам, облагаются налогами по ставке в размере 5 % у источника выплаты таких доходов и за счет таких доходов с одновременным соблюдением таких условий:

• средства, предоставленные нерезидентом по займу или финансовому кредиту, вовлеченные им путем размещения иностранных долговых ценных бумаг на иностранной фондовой бирже, которая входит в перечень, утвержденный КМУ;
• средства, предоставленные нерезидентом по займу или финансовому кредиту, вовлеченные с целью предоставления (прямо или опосредованно) резиденту займа или финансового кредита;
• нерезидент, которому выплачиваются проценты, и/или уполномоченное им лицо (если проценты выплачиваются через такое лицо) не являются резидентами юрисдикций, которые на дату размещения нерезидентом иностранных долговых ценных бумаг включены в перечень государств (территорий), утвержденный КМУ согласно гг. 39.2.1.2 ст. 39 НКУ.

Согласно п. 136.3 ст. 136 НКУ, ставки 0, 4, 5, 6, 12, 15, 18 и 20 % применяются к доходам нерезидентов и приравненных к ним лиц с источником их происхождения из Украины в случаях, установленных п. 141.4 ст. 141 НКУ.

Согласно пп. 14.1.54 ст. 14 НКУ ,доходом с источником его происхождения из Украины есть любой доход, полученный резидентами или нерезидентами, в том числе от любых видов их деятельности на территории Украины (включая выплату (начисление) вознаграждения иностранными работодателями), ее континентальном шельфе, в исключительной (морской) экономической зоне, в том числе доходы в виде процентов, уплаченных резидентами Украины или постоянными представительствами нерезидентов в Украине.

Таким образом, хотя это прямо и не указано в НКУ, однако нужно приходить к логическому выводу о том, что в случае, если новый кредитор — резидент Украины будет платить первоначальному кредитору — резиденту Ирландии стоимость уступленного права требования, которая будет превышать сумму самого займа, то в таком случае такая сумма превышения должны считаться процентами, из которых первоначальный кредитор как лицо, которое платит доход в пользу нерезидента, и должен уплатить налог на репатриацию по ставке 5 % , если соблюдены условия пп. 141.4.11 ст. 144 НКУ. Если такие условия не соблюдены, то ставка налога на репатриацию будет составлять 15 %.

Оснований для уплаты налога на репатриацию из суммы, которая не превышает суммы займа, действующий НКУ не предусматривает.

Относительно других следствий нужно иметь в виду, что средства, полученные новым кредитором — резидентом от должника-резидента будут создавать базу налогообложения налогом на прибыль в части, которая будет превышать сумму, израсходованную новым кредитором на приобретение права требования от первоначального кредитора.

Относительно аннулирования/прощения долга по процентам, то их аннулировать/простить в такой ситуации может лишь новый кредитор, а не Ирландская компания. В таком случае такая аннулированная/прощенная сумма будет считаться безвозвратной финансовой помощью и будет увеличивать финансовый результат должника до налогообложения.

Обычно же можно внести изменения в договор займа и остановить начисление процентов по займу. Однако до внесения таких изменений проценты будут начисляться, а следовательно, и должны быть или уплачены заимодателю, или включены в финансовый результат должника как безвозвратная финансовая помощь.