Законопроект №5431: что не так с антимонопольной реформой?

На этой неделе внимание СМИ вновь будет приковано к проекту Закона №5431 о внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно совершенствования деятельности Антимонопольного комитета Украины.

С одной стороны, законопроект усиливает полномочия Антимонопольного комитета Украины, и это нельзя не приветствовать. Собственно, председатель АМКУ Ольга Пещанская также одобрительно отзывается о проект №5431. Глава Комитета отметила, что положенная в основу законопроекта концепция реформы конкурентного законодательства разрабатывалась народными депутатами при участии международных партнеров по Twinning и FTC. Документ рекомендовал одобрить в первом чтении парламентский Комитет по вопросам экономического развития и поддержало письмом Представительство Европейского Союза в Украине.

«В идеологической правильности этого документа у нас нет сомнений. Ведь в нем имплементированы многолетний успешный опыт работы конкурентных ведомств прогрессивных стран. Впрочем мы согласны с отдельными замечаниями, которые озвучиваются сейчас к этому законопроекту и готовы по мере своих возможностей содействовать их учету ко второму чтению», – высказала мнение председатель АМКУ.

Речь идет, прежде всего, об усилении институциональной способности способности АМКУ:

• АМКУ проводит проверку в случае наличия признаков нарушения (при рассмотрении дел о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции) с целью сбора доказательств нарушения; в местах проживания и других владениях – на основании решения суда;
• АМКУ дополнительно получает информацию от Работников и должностных лиц, которые вызываются для дачи объяснений; с налоговой отчетности, нотариальной тайны, информации таможенных органов, автоматизированных реестров и государственных баз данных;
• Солидарная ответственность по уплате штрафов материнских компаний, правопреемников и связанных субъектов. Сейчас компании ликвидируют чтобы не платить штрафы. Каждый субъект ответственный только за штраф, наложенный на него;
• Фокус на приоритетных вопросах с учетом объема ущерба, ресурсов АМКУ и возможного эффекта правоприменения. Сейчас ресурсы АМКУ распыляются на малозначительные вопросы.
• Стандарты оплаты труда наравне с другими органами, имеют специальный статус. Сейчас уровень оплаты труда не урегулирован.

С другой стороны, вокруг указанного документа продолжает идет немало конструктивных дискуссий.

Например, в Лиге антитраста считают, что законопроект 5431 – это только псевдореформа АМКУ в интересах олигархов, ведь проект:

• противоречит обязательствам, взяла на себя Украина в последнем Меморандуме с МВФ;
• не достигает целей, поставленных Украиной перед собой Годовой национальной программе под эгидой Комиссии Украина – НАТО на 2021;
• не выполняет рекомендаций, предоставляемых Украины по результатам осмотра ОЭСР и ЮНКТАД;
• содержит существенные коррупционные риски, что зафиксировано в экспертизе НАЗК;
• получил негативные отзывы Американской торговой палаты, Ассоциации юристов Украины, ряда других общественных и профессиональных ассоциаций.

Среди основных недостатков законопроекта:

1. Усиливается зависимость АМКУ от исполнительной ветви власти и политиков. С одной стороны, сохраняется непрозрачная, политизированная процедура назначения и увольнения руководства Комитета, необходимость изменения которой говорили все наши иностранные партнеры в указанных выше документах. С другой, руководство Комитета относится в еще большую зависимость от правительства, потому что размер заработной платы ежемесячно будет зависеть и фактически соглашаться Министром Кабинета Министров.
2. АМКУ остается уязвимым к воздействию олигархов на его работу через Конституционный суд. Так как существующая сегодня модель назначения и увольнения руководства ведомства противоречит Конституции Украины, а значит на любом этапе создания реальной угрозы олигархам, последние могут, по аналогии с НАБУ, обжаловать через подконтрольных депутатов решения о назначении руководства ведомства и заблокировать работу Комитета.
3. АМКУ предоставляются легальные полномочия не расследовать злоупотребления монопольным положением или картели на отдельных рынках, если ведомство считает, что это неактуально. При этом вводится альтернативная возможность потерпевшего обратиться за защитой в другой орган, не определяются никакие критерии, по которым будет устанавливаться приоритетность. АМКУ будет в этой части полную дискреции, а пострадавший не сможет нигде в другом месте защитить свои права или оспорить бездействие АМКУ.
4. Законопроектом предлагается уменьшить вдвое размер ущерба, на возмещение которого могут претендовать пострадавшие от нарушения: из двойного на одинарный. Причем никакие другие дополнительные платежи (пеня, штрафные санкции, потратить на адвоката, индекс инфляции, упущенная выгода и т.п.) начисляться не будут. И сегодня этот инструмент практически не работает, прежде всего из-за того, что АМКУ не привлекает пострадавших в расследование и не устанавливает факт нарушения их прав. После таких изменений один из самых эффективных мировых инструментов борьбы с нарушениями антимонопольного законодательства будет уничтожен, путь к возмещению вреда будет стоить дороже чем размер возмещения.
5. Законопроект не вносит никаких изменений в процедуру выполнения решений АМКУ и взыскания штрафов. Остается «двойное» обжалование, о котором отмечал МВФ в Меморандуме. А значит любой оштрафован нарушитель сможет фактически два раза обжаловать в три судебные инстанции штраф АМКУ и затянуть таким образом время его уплаты на многие годы.
6. Проект закона оставляет АМКУ полную дискреции в части размера штрафа: от 1 грн. до миллиардов, без ограничений и возможностей это обжаловать в суд. Аналогично по срокам расследования, по усмотрению ведомства могут длиться от 1 дня до 100 лет, и также без всякой возможности обжаловать бездействие в суд.
7. Законопроект хотя и позволяет АМКУ новый вид выездных проверок (почти обысков) в частных домах, однако не устанавливает никаких требований и правил для должностных лиц АМКУ в этой части. Фактически закон позволяет проводить их ночью, не регламентирует и не ограничивает АМКУ в каких действиях во время их проведения, и позволяет их проводить не только у должностных лиц или владельцев подозреваемых, а у любого.
8. Проектом закона вносятся изменения в процедуру получения разрешения АМКУ на слияние, поглощение, приобретение новых активов. При этом, часть предлагаемых изменений позволит, в том числе в приватизационных процессах, обходить ведомство и не получать разрешение. Учитывая отсутствие в Украине законодательства о скрининг инвестиций, это не только о конкуренции, но и прежде всего о национальной безопасности. Потому реальными покупателями могут оказаться российские или китайские субъекты.

Поэтому депутатам следует быть осторожными при голосовании, ведь доработки законопроекта ко второму чтению невозможно технически из-за того, что он нуждается в переписывании на более чем 85%.