Военная служба и бизнес: когда наличие ФЛП является нарушением закона?

После полномасштабного вторжения России в ряды ВСУ присоединились сотни тысяч граждан, которые не были военными. Они имели разные статусы: наемных работников, госслужащих или физических лиц-предпринимателей. Действующее законодательство не требует от предпринимателей хоть мобилизованных, хоть добровольцев ликвидировать свои ФЛП. Также нет прямого запрета на проведение предпринимательской деятельности военнослужащими, однако вопросы непосредственного продления этой деятельности имеют противоречивые трактовки. Есть ли у предпринимателей – действующие военные продолжать работать? Издание «Вверх» опубликовало разъяснение юристов общественной приемной УГСПЧ в Херсоне.

Военнослужащие могут, военные должностные лица – нет

Закон Украины «О воинской обязанности и военной службе» проводить предпринимательскую деятельность военнослужащим не запрещает. Однако ст. 25 действующего Закона Украины «О предотвращении коррупции» включает военнослужащих в список граждан, которым запрещается заниматься иной оплачиваемой деятельностью, кроме основной должности.

Ограничения совместительства и совмещения с другими видами деятельности, в том числе с предпринимательской, распространяются на военных должностных лиц, а также личный состав штатных военно-врачебных комиссий (пп. «г» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона Украины «О предотвращение коррупции») – им запрещается заниматься предпринимательской деятельностью, если иное не предусмотрено Конституцией или законами Украины (п. 1 ч. 1 ст. 25 Закона Украины «О предотвращении коррупции»).

Действующее законодательство разграничивает понятия “военнослужащие” и “военные должностные лица”.

Военнослужащие – это лица, проходящие военную службу (абз. 4 ч. 9 ст. 1 Закона Украины «О воинской обязанности и военной службе»).

Военные должностные лица – это военнослужащие, занимающие штатные должности, связанные с исполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, или специально уполномоченные на выполнение таких обязанностей согласно законодательству (ч. 12 ст. 6 Закона Украины) «О воинской обязанности и военной службе»).

Понятие «военные должностные лица» уже понятие «военнослужащие». Не все военнослужащие являются военными должностными лицами (а следовательно – субъектами, на которых распространяется действие Закона Украины «О предотвращении коррупции» относительно запрета заниматься другой оплачиваемой деятельностью), а только занимающие должности, связанные с исполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций.Иными словами, запрет заниматься предпринимательской деятельностью касается тех, кто по своему служебному положению является начальником.

То есть военными должностными лицами являются те, кто работает на штатных должностях, связанных с:

• исполнением организационно-распорядительных обязанностей – это руководство коллективом или участком работы;
• административно-хозяйственной работой – это управление или распоряжение имуществом.

Им заниматься предпринимательской деятельностью запрещено.

Запрет не распространяется на:

• военнослужащих срочной воинской службы;
• курсантов высших военных учебных заведений;
• курсантов высших учебных заведений, имеющих в своем составе военные институты;
• курсантов факультетов, кафедр и отделений военной подготовки.

То есть, если вы военнослужащий, не являющийся военным должностным лицом (например, солдат), то вы можете в свободное время заниматься предпринимательской деятельностью при условии, что это не вредит добросовестному исполнению воинских обязанностей.

Если вы командир подразделения (например, командир роты, батальона) и в вашем подчинении находятся военнослужащие, или на вас возложены обязанности управления или распоряжения имуществом (например, начальник склада) – по общему правилу, вы не имеете права заниматься предпринимательской деятельностью.

Когда военные должностные лица могут оставаться предпринимателями?

Есть исключения, которые разрешают и военным должностным лицам во время военного положения заниматься предпринимательской деятельностью.

Так в п. 9.5. Методических рекомендаций НАПК №2 от 12.01.2024 по применению отдельных положений Закона Украины «О предотвращении коррупции» отмечено:

«За работниками, которые призваны на военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период или приняты на военную службу по контракту сохраняется место работы и должность (ч. 3 ст. 119 Кодекса законов о труде Украины), а также за ними сохраняется (при его наличии в призыв) статус субъекта, на которого распространяется действие Закона, в связи с сохранившимся местом работы (должностью) в соответствии с перечнем субъектов, определенных в ст. 3 Закона Украины «О предотвращении коррупции».

В то же время за гражданами Украины, разными способами стали военными, до окончания особого периода или до объявления решения о демобилизации государственная регистрация предпринимательской деятельности физических лиц-предпринимателей не прекращается. А если они не ведут предпринимательскую деятельность, то в период проведения мобилизации налоги и сборы им не начисляют (ч. 3 ст. 39 Закона Украины «О воинской обязанности и военной службе»).

Это правило о непрекращении государственной регистрации предпринимательской деятельности физических лиц – предпринимателей и использовании в указанной норме словосочетания «в случае непроизводства ими предпринимательской деятельности» свидетельствует, что закон предусматривает (допускает) возможность указанными военнослужащими, в том числе военными должностными лицами, заниматься предпринимательской деятельностью.

Следовательно, занятие военными должностными лицами предпринимательской деятельностью не будет нарушать требования ст. 25 Закона Украины «О предотвращении коррупции», поскольку является исключением («другое», предусмотренное законом), на которое установлена ​​ст. 25 Закона Закона Украины «О предотвращении коррупции», и запрет на занятие предпринимательской деятельностью не распространяется при определенных условиях.

На военнослужащих, которые являются субъектами, указанными в п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона Украины «О предотвращении коррупции», запрет заниматься предпринимательской деятельностью не распространяется при совокупном наличии таких условий:

1. Возникла кризисная ситуация, угрожающая национальной безопасности, объявлено решение о проведении мобилизации и (или) введении военного положения.
2. Вас мобилизовали или заключили контракт во время мобилизации.
3. До такого призыва или принятия на военную службу вы занимались предпринимательской деятельностью (были зарегистрированы как ФЛП) и не являлись государственным служащим, депутатом, полицейским и т.д. (т.е. не были лицом, уполномоченным на выполнение функций государства или местного самоуправления).
4. Вы стали военным должностным лицом именно в результате такого призыва или заключения контракта.

Вы можете продолжать вести бизнес, если на момент призыва и назначения вас военным должностным лицом вы уже были зарегистрированы как ФЛП, но зарегистрировать ФЛП и вести через него бизнес после призыва уже нельзя.

Запрет заниматься предпринимательской деятельностью распространяется на тех военнослужащих, которые до введения военного положения, мобилизации уже были военными должностными лицами, и на них по-прежнему распространялся запрет заниматься предпринимательской деятельностью.

Период, на который запрет не распространяется, – с момента призыва или принятия на военную службу по контракту до окончания особого периода или до оглашения решения о демобилизации.

В то же время, по истечении особого периода или объявления решения о демобилизации, запрет заниматься предпринимательской деятельностью будет распространяться на лиц, которые остаются быть субъектами, указанными в п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона Украины «О предотвращении коррупции», в том числе военными должностными лицами (остаются на военной службе).